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          境內企業境外發行證券和上市備案管理辦法

          境內企業境外發行證券和上市備案管理辦法

          (征求意見稿)

          第一條 為規范境內企業境外發行上市備案行為,根據《中華人民共和國證券法》《國務院關于境內企業境外發行證券和上市的管理規定(草案征求意見稿)》(以下簡稱《管理規定》),制定本辦法。

          第二條 境內企業境外直接或間接發行上市,應當按照本辦法進行備案。對境內企業境外發行上市予以備案,不表明中國證監會對該企業的投資價值或者投資者的收益作實質性判斷或者保證,也不表明中國證監會對備案材料的真實性、準確性、完整性作出保證。

          第三條 境內企業境外間接發行上市的認定,應當遵循實質重于形式的原則;發行人符合下列情形的,認定為境內企業境外間接發行上市:

          (一)境內企業最近一個會計年度的營業收入、利潤總額、總資產或凈資產,占發行人同期經審計合并財務報表相關數據的比例超過 50%;

          (二)負責業務經營管理的高級管理人員多數為中國公民或經常居住地位于境內,業務經營活動的主要場所位于境內或主要在境內開展。

          第四條 境內企業境外直接發行上市的,由發行人履行備案程序,報告有關信息。境內企業境外間接發行上市的,發行人應當指定一家主要境內運營實體履行備案程序,報告有關信息。

          第五條 發行人應當在境外提交首次公開發行上市申請文件后 3 個工作日內,向中國證監會提交備案材料,包括但不限于:

          (一)備案報告及有關承諾;

          (二)行業主管部門等出具的監管意見、備案或核準等文件(如適用);

          (三)有關部門出具的安全評估審查意見(如適用);

          (四)境內法律意見書;

          (五)招股說明書。

          發行人境外發行上市后在其他境外市場發行上市的,應當按照本條規定履行備案程序。

          第六條 發行人境外上市后發行境外上市證券,應當在發行完成后 3 個工作日內,向中國證監會提交備案材料,包括但不限于:

          (一)備案報告及有關承諾;

          (二)境內法律意見書。

          第七條 發行人境外上市后發行境外上市證券購買資產,未構成本辦法第八條情形的,應當按照本辦法第六條規定履行備案程序;所購買資產為境內資產的,應當在首次公告交易事項之日起 3 個工作日內履行備案程序。備案報告應就下列事項作出充分說明:

          (一)本次交易有利于發行人增強持續經營能力,不存在可能導致發行人主要資產為現金或者無具體經營業務的情形;

          (二)所涉及的資產權屬清晰,資產過戶或者轉移不存在法律障礙,相關債權債務處理依法合規,履行了必要的內部決策程序;

          (三)購買資產為境內經營性資產的,相關境內企業不存在違反《管理規定》第七條、第八條規定的情形;

          (四)符合國家產業政策和外商投資、境外投資、國有資產管理、外匯管理、跨境人民幣管理等有關規定,履行了必要的備案、核準等程序。特定對象以現金或者資產認購發行人發行的境外上市證券后,發行人用同一次發行所募集的資金向該特定對象購買資產的,視同發行人發行境外上市證券購買資產。

          第八條 通過一次或多次收購、換股、劃轉以及其他交易安排實現境內企業資產境外直接或間接上市的,境內企業應當按照本辦法第五條規定履行備案程序,不涉及在境外提交申請文件的,應當在首次公告相關交易安排之日起 3 個工作日內履行備案程序。相關交易安排不得存在可能導致境外上市公司主要資產為現金或者無具體經營業務的情形。

          第九條 境內企業境外直接發行上市的,持有其境內未上市股份的股東申請將所持有的境內未上市股份轉換為境外上市股份并到境外交易場所上市流通,應當符合中國證監會有關規定,并委托境內企業向中國證監會提交備案材料,

          包括但不限于:

          (一)備案報告及有關承諾;

          (二)境內法律意見書。

          第十條 備案材料完備、符合規定要求的,中國證監會在 20 個工作日內出具備案通知書,并通過網站公示備案信息。備案材料不完備或不符合規定要求的,中國證監會在收到備案材料后 5 個工作日內告知需補充的內容,補充材料的時間不計算在備案時限內。在備案過程中,發行人可能存在《管理規定》第七條所列情形的,中國證監會征求有關主管部門意見的時間不計算在備案時限內。發行人境外發行上市前,存在可能影響發行上市的重大事項的,中國證監會、國務院有關主管部門按照《管理規定》

          第十八條處理。

          按照本辦法第五條規定履行備案程序的,備案有效期為一年。

          第十一條 發行人在境外采用秘密或非公開方式提交發行上市申請文件的,在履行備案程序時可以向中國證監會申請延后公示備案情況,并應當在境外公開發行上市申請文件后 3 個工作日內向中國證監會報告。發行人完成境外首次公開發行上市后,應當按照中國證監會要求備案境外發行上市情況。發行人境外上市后發行境外上市證券,采用分次發行的,應當在首次發行完成后按照本辦法第六條規定履行備案程序,說明擬發行的證券總數。剩余各次發行完成后,應當在 3 個工作日內向中國證監會備案發行情況。

          第十二條 備案報告和法律意見書應包括發行人主要子公司、境內運營實體及控制關系等情況,對于其他子公司或境內運營實體可以在備案材料中提供分類匯總情況。確定主要子公司或境內運營實體時,應考慮其營業收入、利潤總額、總資產、凈資產等財務數據占發行人合并財務報表相關財務數據的比例,以及經營業務、未來發展戰略、持有資質或證照對公司的影響等因素。備案材料中應當提供確定主要子公司或境內運營實體的依據,且不得隨意變更。

          第十三條 發行人備案后、完成境外發行上市前,發生以下重大事項的,發行人應當及時向中國證監會報告,并自相關事項發生之日起 3 個工作日內更新備案材料:

          (一)主營業務或業務牌照資質的重大變更;

          (二)股權結構的重大變更或控制權變更;

          (三)發行上市方案的重大調整。

          第十四條 境內企業境外直接發行上市向境內特定對象發行的,應當符合外商投資、境外投資、外匯管理、跨境人民幣管理等規定。

          第十五條 發行人境外上市后發生以下重大事項,應當在發生之日起 3 個工作日內向中國證監會報告具體情況:

          (一)控制權變更;

          (二)境外證券監督管理機構或有關主管部門采取調查、處罰等措施;

          (三)主動終止上市或強制終止上市。發行人境外上市后主要業務經營活動發生重大變化,不再屬于備案范圍的,應當自變化發生之日起 3 個工作日內,向中國證監會提交專項報告及境內律師事務所出具的法律意見,說明有關情況。

          第十六條 境外證券公司從事境內企業境外發行上市保薦業務或擔任主承銷商的,應當在首次從事相關業務之日起10 個工作日內向中國證監會備案,并應當于每年 1 月 31 日前向中國證監會報送上年度從事境內企業境外發行上市業務情況的報告。境外證券公司違反前款規定的,中國證監會責令改正并通報其所在國家(地區)證券監督管理機構;情節嚴重的,中國證監會三個月到一年內不接受相關機構出具的備案材料并予以公告。

          第十七條 境內企業境外直接發行上市的,應當參照《上市公司章程指引》制定公司章程,規范公司治理。

          第十八條 境內企業境外發行上市相關主體應當嚴格遵守國家有關法律法規及關于境外發行上市保密和檔案管理的有關規定,建立健全保密和檔案管理規章制度,做好保密和檔案管理工作。

          第十九條 違反本辦法的,中國證監會、國務院有關主管部門可視情節輕重依法采取責令改正、監管談話、出具警示函等措施,或依法追究法律責任。證券公司、律師事務所存在以下情形之一的,中國證監會依法采取責令改正、監管談話、出具警示函等措施,情節嚴重的,可以同時采取三個月到一年內不接受相關單位及其責任人出具的備案材料的措施:

          (一)備案材料內容存在相互矛盾或者同一事實表述不一致且有實質性差異的;

          (二)備案材料內容表述不清、邏輯混亂,嚴重影響理解的;

          (三)未及時報告或說明重大事項的。中國證監會進行檢查、調查或采取監管措施的,可通過派出機構實施。

          第二十條 境內上市公司分拆所屬境內企業到境外發行上市,以及境內上市公司以境內上市股份為基礎證券在境外發行可轉換為基礎證券的存托憑證的,應當符合中國證監會相關規定,并應當按照本辦法履行備案程序。

          第二十一條 中國證監會加強境內企業境外發行上市備案管理信息化建設,并與國務院有關主管部門加強備案信息通報共享。

          第二十二條 中國證監會可依據本辦法制定備案指引,明確備案材料的格式、內容要求和應當附具的文件等。

          第二十三條 本辦法所稱控制關系或控制權,是指單獨或者共同、直接或者間接能夠實際支配企業生產經營活動或決策的行為,包括以下情形:

          (一)持有百分之五十以上的股權、表決權或者其他類似權益的;

          (二)能夠對董事會、股東會或者股東大會等類似決策機構的決策產生重大影響的;

          (三)通過合同、信托、協議等安排對經營活動、財務、人事、技術等施加重大影響或為受益所有人的。本辦法第七條、第八條所稱資產,包括證券、實物、技術、知識產權、股權、債權等。

          第二十四條 本辦法自 X 年 X 月 X 日起施行?!蛾P于執行的通知》同時廢止。

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